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担保物权人提起实现担保物权之诉,必须借款人应诉

发布日期:2014-12-10 13:45:58类别:民事案例编辑:法奥律师 阅读

2013527日,借款人傅某向出借人借款2000万元,利息为银行同期贷款利率的四倍,借款人傅某用其所有的房屋一套为该笔借款项下的全部债务提供抵押担保,并办理了抵押登记。后因借款人逾期还款,出借人依法向财产所在地人民法院就抵押房屋提起实现担保物权申请。                

法院在审查过程中,以借款人未出庭应诉并发表答辩意见为由,认为无法确认借款事实及还款金额的真实性,亦无法确认借款人对出借人的申请是否存在异议。故,驳回了出借人实现担保物权的申请。

律师评析:

虽然我国法律对实现担保物权的非诉方式有了相关规定,但是,在实践中担保物权人究竟该如何操作、应该注意什么才能更好地利用实现担保物权案件的特别程序来维护自己的最大权益呢?笔者认为担保物权人在实务操作中应该注意以下几个方面:

(一)管辖问题

《民事诉讼法》第196条明确规定,实现担保物权特别程序案件由担保财产所在地或者担保物权登记地法院管辖。

(二) 当事人范围问题

1.实现担保物权案件中的申请人

《民事诉讼法》第 196 条规定:“担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人”,但是,对于申请人的具体范围,学术界的认识并不一致。笔者认为,依照《民事诉讼法》、《物权法》的有关规定,“担保物权人”包括抵押权人、质权人、留置权人,而“其他有权请求实现担保物权的人”包括特定情形下的抵押人、出质人和财产被留置的债务人。此外,依照《合同法》第 286 条之规定,建设工程承包人也可以作为申请人申请实现建设工程价款优先权。

2.实现担保物权案件中的被申请人

关于实现担保物权案件中的被申请人,新修订的民事诉讼法没有明文规定。当担保物权人申请实现担保物权时,与其直接对应的主体,如抵押人、出质人、财产被留置的债务人作为被申请人应无异议;当抵押人、出质人、财产被留置的债务人申请实现担保物权时,抵押权人、质权人、留置权人作为被申请人也无异议。但是,在司法实践中需要明确的主要问题是,担保财产上的其他利害关系人是否应列为被申请人,如抵押人与债务人不一致时的债务人、担保财产的占有人等。对于这些问题,法律并无明确规定,学术界也存在争议,但是从现有的司法判例来看,当抵押权人作为申请人时,抵押人和债务人又不一致时,被申请人也仅仅只是抵押人。笔者认为,设立实现担保物权的特别程序就是为了快速实现担保物权,如果把担保财产上的其他利害关系人都列为被申请人,虽然有助于理清不同权利人之间可能存在的利害冲突,维护其他利害关系人的合法权益,但是这就违背了设立实现担保物权的特别程序的初衷,并且这很可能会涉及众多不同的法律关系,极大的增加了审理难度,甚至有可能被迫回到实体审查的道路上。笔者认为,对于担保财产上的其他利害关系人权益的维护,这些人完全可能通过另案起诉的方式解决,而不需要在实行担保物权案件中一并解决。

(三)请求法院实现担保物权的条件

《民事诉讼法》第197条规定:“人民法院受理申请后,经审查,符合法律规定的,裁定拍卖、变卖担保财产,当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行;不符合法律规定的,裁定驳回申请,当事人可以向人民法院提起诉讼。”本条是关于审查实现担保物权申请的规定。

《民事诉讼法》第197条的直接后果就是有两个:符合法律规定的,裁定拍卖、变卖担保财产;不符合法律规定的,裁定驳回申请。笔者认为,对于请求法院实现担保物权的条件的关键在于如何理解“符合法律规定”的含义。笔者认为,这里的法律主要是指《物权法》、《担保法》中的相关规定,甚至包括关于担保物权的相关司法解释。笔者认为,是否可以考虑应用两分法审视“请求法院实现担保物权的条件”,具体包括成就要件和阻却要件。只有在同时具备成就要件和不具备阻却要件的条件下才算是“符合法律规定”。

成就要件是指主债权、担保物权合法存在以及实现担保物权条件成就的要件,主要包括:1、主债权合法有效的存在。应通过主合同及合同履行状况来证明;2、担保物权的有效存在。应通过担保物权合同、担保物权登记证明、担保物的占有状况等证明;3、履行期届满,债务未受清偿;4、发生法定、约定实现担保物权的情形;5、担保债权确定,诸如在多方担保、混合担保的情况下,受偿次序明确、受偿份额明确;6、法律规定的其他条件。

阻却要件就是指能够阻止担保物权正常实行的条件以及能够排斥实现担保物权的特别程序的条件。主要包括:1、担保物权的实行受到特别限制,比如担保财产被查封、扣押、冻结,担保财产上存在顺位在先的担保物权等;2、出现实体争议的情况,诸如对于担保物权的存在与否、担保物权的效力、担保的范围和数额等直接事关当事人实体权利义务的事实存在争议等,3、法律规定的其他情况,如本案中债务人未出庭应诉并发表答辩意见等。

 

 

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